Pracovní skupina Krajského úřadu Libereckého kraje k novému správnímu řádu

Metodické stanovisko č. 28  

Nejdříve ustanovit opatrovníka, až potom zahájit správní řízení z moci úřední.

Podle § 46 odst. 1 správního řádu je řízení z moci úřední zahájeno dnem, kdy správní orgán oznámil zahájení řízení tzv. hlavnímu účastníkovi podle § 27 odst. 1, není-li takový správnímu orgánu znám, pak kterémukoliv jinému účastníkovi. Podle § 46 odst. 2, pokud je vícero účastníků, tak těm, kterým se nepodařilo zahájení řízení oznámit, ustanoví správní orgán opatrovníka. 
Pokud je však  pouze jediný účastník řízení a nepodařilo se mu zahájení řízení oznámit (neznámý pobyt), není ve smyslu § 46 odst. 1 správního řádu řízení vůbec zahájeno a správní orgán je povinen nejprve ustanovit mu podle § 32 odst. 2 písm. d) opatrovníka. Správní řízení z moci úřední bude potom zahájeno až oznámením o zahájení řízení takto ustanovenému opatrovníkovi. 

Správní řád  v § 46 odst. 1 jednoznačně váže okamžik zahájení řízení z moci úřední na den, kdy správní orgán oznámil (doručením nebo ústním prohlášením) zahájení řízení tzv. hlavnímu účastníkovi řízení podle § 27 odst. 1, není-li tento účastník správnímu orgánu znám, pak kterémukoliv jinému účastníkovi. Pokud je účastníků řízení podle § 27 odst. 1 vícero, je řízení zahájeno oznámením o zahájení prvnímu z nich, a těm, kterým se nepodařilo zahájení řízení oznámit, ustanoví následně správní orgán opatrovníka, přičemž usnesení o ustanovení opatrovníka se doručuje veřejnou vyhláškou.
Jak však postupovat, když je pouze jeden jediný účastník řízení a správnímu orgánu se nepodařilo doručit mu oznámení o zahájení řízení z důvodu neznámého pobytu onoho účastníka (např. se může jednat o cizince, který již odcestoval z ČR a jehož pobyt v zahraničí není znám). Ustanovení § 46 odst. 2 se v tomto případě použít nedá. Je totiž jednoznačné, že v takovém případě není ve smyslu § 46 odst. 1 správního řádu řízení zahájeno, protože nebyla splněna podmínka oznámení zahájení účastníkovi řízení. Správní řízení z moci úřední tedy není zahájeno a vzniklou situaci je nutno řešit ustanovením opatrovníka usnesením podle § 32 odst. 2 písm. d) správního řádu – ustanovení opatrovníka osobám neznámého pobytu nebo sídla a osobám, jimž se prokazatelně nedaří (minimálně 2x!) doručovat. 
Správní řízení z moci úřední bude potom následně zahájeno až oznámením podle § 46 odst. 1 správního řádu takto ustanovenému opatrovníkovi.    

JUDr. Jiří   N ě m e c , v. r. 
vedoucí pracovní skupiny